2.2.1. Порядок утверждения устава
1. Кто и как решает утвердить устав?
2. Обязателен ли учредительный договор?
3. Что такое учредительный договор?
4. Нужно ли регистрировать учредительный договор?
1. Кто и как решает утвердить устав?
Поскольку подавляющее большинство управляющих организаций создаются и ведут деятельность в организационно-правовой форме ООО, мы рассмотрим существующую регламентацию данного вопроса, установленную специальным Федеральным законом от 08.02.1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее - ФЗ «Об ООО»).
Утверждение устава неразрывно связано с созданием ООО; это два основных вопроса, которые решаются вместе, одномоментно.
На порядок утверждения устава влияет, во-первых, количество участников общества; единственный участник утверждает устав своим решением, которое так и называется - Решение единственного учредителя общества.
Если ООО создаётся двумя и более учредителями, то утверждение устава общества ставится в повестку собрания учредителей.
Соответственно, решив учредить новое юридическое лицо, учредители (единственный учредитель) также принимают единогласное решение как об учреждении ООО, так и об утверждении устава (это требование п. 3 ст. 11 ФЗ «Об ООО»).
2. Обязателен ли учредительный договор?
Момент, который нужно понимать: утверждение устава не то же самое, что заключение договора об учреждении ООО.
Единственным учредительным документом ООО является его устав (п. 3 ст. 89 ГК РФ, п. 1 ст. 12 ФЗ «Об ООО»).
Договор об учреждении ООО не является учредительным документом ООО в силу прямого на то указания абзаца второго п. 5 ст. 11 ФЗ «Об ООО».
Если ООО создаётся единственным учредителем, то договор об учреждении не нужен вообще.
3. Что такое учредительный договор?
Вообще договор об учреждении ООО упомянут в п. 1 ст. 89 ГК РФ, где сказано, что учредители ООО заключают между собой договор об учреждении ООО, в котором содержатся такие положения:
-
порядок осуществления совместной деятельности учредителей по учреждению ООО (например, кто именно будет подавать документы в регистрирующий орган);
-
размер уставного капитала ООО;
-
размер долей учредителей в уставном капитале ООО;
-
иные условия, указанные в ФЗ «Об ООО» (например, договорная неустойка за неоплату доли в уставном капитале).
4. Нужно ли регистрировать учредительный договор?
Заключённый в простой письменной форме договор об учреждении ООО нужно сдать в регистрирующий орган при государственной регистрации создания ООО (п. «б» ст. 12 Федерального закона от 08.08.2001 г. № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»).
После государственной регистрации свежесозданного ООО договор об учреждении считается прекратившим своё действие. В большинстве случаев участники общества ни разу более не обратятся к данному документу. Однако, хранить экземпляр такого договора (при его наличии) ООО обязано.